Qui est prioritaire pour la garde des enfants ?

Question

Louange à Allah.

En principe, la garde de l’enfant revient en priorité aux femmes puisqu’elles
sont plus tendres et plus aptes à éduquer les petits et plus disposées à supporter
les difficultés inhérentes à cette tâche. Aussi la garde de l’enfant revient-elle
à sa mère, quel que soit le sexe de l’enfant. Ce droit est réservé à la mère,
à condition qu’elle remplisse les conditions requises pour exercer la garde
et qu’elle ne se soit pas remariée.

Les conditions de l’exercice de la garde sont les suivantes : la responsabilité
(majorité), la liberté, l’équité, l’appartenance à l’Islam si l’enfant à garder
est musulman, la capacité d’assumer les charges liées à la garde, et le fait
de ne pas se marier avec une personne étrangère à l’enfant. Si l’une de ces
conditions n’est pas remplie et si un obstacle apparaît, comme la folie ou la
mariage ou d’autres empêchements, le droit de garde est perdu. Si l’obstacle
est levé, le parent qui était empêché reprend son droit. Toujours est-il qu’il
faut tenir compte de l’intérêt de l’enfant parce que la préservation de son
droit prime tout le reste.

La garde dure jusqu’à l’âge du discernement et de l’autonomie. C’est-à-dire
que l’on exerce la garde sur l’enfant jusqu’à ce qu’il soit doué de discernement
et soit autonome au point de pouvoir manger, boire, faire sa toilette tout seul,
etc.A ce stade, la garde prend fin, quel que soit le sexe de l’enfant. C’est
autour de l’âge de sept ou de huit ans.

Quant à l’incidence du voyage sur le transfert du droit de garde, (sachez que)
si les parents se séparent sans s’entendre sur la garde de leur enfant, le voyage
peut revêtir l’une de ces formes :

1/ Si l’un des parents veut voyager avec l’intention de revenir au lieu de résidence,
le parent résidant bénéficie du droit de garde.

2/ Si l’un des parents veut émigrer et que le pays de destination ou la route
qui y mène ne sont pas sûrs, la garde de l’enfant revient au parent résidant.

3/ Si l’un des parents veut émigrer et que le pays d’accueil et la route qui
y conduit sont sûrs, le droit de garde revient en priorité au père, quelle que
soit la personne qui se déplace.

4/ Si les deux parents veulent voyager vers la même destination, la mère conserve
son droit de garde.

5/ Si le voyage couvre une courte distance, de manière que les deux parents
se voient tous les jours, la mère conserve son droit de garde.

La garde prend fin quand l’enfant devient autonome. Et c’est à ce moment-là
que commence le temps de la prise en charge qui dure jusqu’à la majorité. A
partir de là, l’enfant devient libre dans ses mouvements.

S’agissant du droit de la femme à exercer la prise en charge des petits. D’après
les doctrines des jurisconsultes, les femmes jouissent d’un droit à la prise
en charge des enfants dans l’ensemble. Cela est vrai en particulier pour la
mère et la grand-mère. Mais il y a une divergence de vue concernant le parent
prioritaire en cas de dispute opposant les deux parents habilités tous à effectuer
la prise en charge.

Les malékites et les zahirites estiment que la prise en charge revient en priorité
à la mère, quel que soit le sexe de l’enfant. Les hanbalites soutiennent qu’il
doit être donné au garçon la possibilité de choisir tandis que la fille doit
être confiée en priorité au père. Les hanafites pensent que la priorité revient
au père pour le garçon et à la mère pour la fille. Peut être l’avis le plus
juste est de permettre à l’enfant de choisir en cas de dispute opposant deux
parents jouissant des conditions de la prise en charge.